2014年10月24日，證監(jiān)會發(fā)布修訂后的《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（下稱《重組辦法》）和《關(guān)于修改〈上市公司收購管理辦法〉的決定》（下稱《收購辦法》），從七大方面簡化審批、加強(qiáng)監(jiān)管，更多發(fā)揮市場作用。其中，引起市場關(guān)注度較高的就是取消對不構(gòu)成借殼上市的上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)行為的審批。

取消現(xiàn)金收購的審批，可以減少企業(yè)在行政審批中的成本，此外，提升并購重組效率；但在另外一方面，也滋生了新的問題，例如，現(xiàn)金收購之后，往往出現(xiàn)交易對方“拿錢走人”的囧境，一旦交易對方拿錢走人，業(yè)績承諾也就隨之成為一紙空談。

伴隨著矛盾，市場上也進(jìn)行了各式各樣的手段來限制現(xiàn)金收購后交易對方拿錢走人的問題，市場上案例主要分為幾類：

一、 交易對方獲取對價后+二級市場增持+股票鎖定

交易對方在獲取現(xiàn)金對價之后，在二級市場增持上市公司存量股票，然后進(jìn)行鎖定，一方面可以鎖定原標(biāo)的公司的交易對方（團(tuán)隊），可以保證業(yè)績承諾實現(xiàn)的可能性，也可以在業(yè)績承諾實現(xiàn)不了時候，股份回購?fù)瓿蓸I(yè)績補(bǔ)償，另一方面也可以提振投資者信息，提升股價，目前市場上按照此操作的主要有幾家：

1．立思辰收購叁陸零教育：分期付款+二級增持+鎖定

立思辰擬以自有資金3.44億元收購上海盛洛、上海新馬合計持有的叁陸零教育100%股權(quán)。上海盛洛、上海新馬在收到第一期股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款后3個月內(nèi)，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款扣除相應(yīng)的所得稅后余額的60%用于購買立思辰股票，并承諾36個月內(nèi)不得通過任何方式減持或委托第三方管理該等股票；在收到第二至四期股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款后3個月內(nèi)，將實際獲得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款扣除相應(yīng)的所得稅后余額的50%用于購買立思辰股票，并承諾24個月內(nèi)不得通過任何方式減持該等股票。

2．新洋豐現(xiàn)金收購江蘇綠港51%股權(quán)：共管賬戶+二級增持+鎖定+工作年限限制

2016年7月17日，新洋豐擬以39,940.14萬元現(xiàn)金收購李文虎等31名自然人持有的江蘇綠港51%股權(quán)，新洋豐與交易對方確認(rèn)，在協(xié)議簽訂5日內(nèi)，支付10%，董事會董事會審議通過后60日內(nèi)，向交易對方指定的并由新洋豐監(jiān)管的賬戶，支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的70%，用于收到該筆款項后6個月內(nèi)購買新洋豐股份，購買金額達(dá)到標(biāo)的股權(quán)交易價款50%后的資金可以分別按比例轉(zhuǎn)出至交易對方各自然人賬戶；過戶后10個工作日，向各自然人支付剩余20%。

李文虎等31名自然人全體承諾：將于收到第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后6個月內(nèi)，在合法合規(guī)的前提下，將于二級市場買新洋豐股票，累計購買金額需達(dá)到本次51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的50%。

此外，李文虎確保江蘇綠港任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員保持穩(wěn)定，李文虎承諾于新洋豐首次收購?fù)瓿珊蟪掷m(xù)在江蘇綠港工作8年，其中前5年需負(fù)責(zé)江蘇綠港的經(jīng)營管理（除非新洋豐有別的考慮進(jìn)行更換），后續(xù)3年可以由培養(yǎng)的管理層接替，也可以繼續(xù)行使經(jīng)營管理職能。

3．利亞德收購中天照明：定向認(rèn)購實際控制人股份+實際控制人向上市公司無息貸款

利亞德擬以現(xiàn)金3.5億元收購晶禹商務(wù)、潤影商務(wù)合計持有的中天照明100%股權(quán)。

公司購買轉(zhuǎn)讓方持有的標(biāo)的公司100%股權(quán)的同時，轉(zhuǎn)讓方將以其在本次收購中取得的交易總對價的70%（對應(yīng)24 500萬元交易對價）全部用于購買公司控股股東實際控制人李軍持有的公司股份。同時，公司實際控制人李軍已于2016年6月29日出具《承諾函》，將其通過前述協(xié)議大宗交易向轉(zhuǎn)讓方出售公司股份后所得價款中不超過2.45億元扣除相關(guān)費(fèi)用后向公司提供無息借款。

創(chuàng)新之處：定向購買，買完給上市公司貸款，算是一個對上市公司的一個保護(hù)！不是說實際控制人拿錢減持！

4．威創(chuàng)股份非公開超募資金收購紅纓教育：二級市場增持+鎖定

2015年2月，威創(chuàng)股份以部分超募資金2.3億元和自有資金2.9億元，合計5.2億元收購紅纓教育100%股權(quán)。

紅纓教育控股股東王紅兵承諾，在收到全額股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款后六個月內(nèi)，通過二級市場購買威創(chuàng)股份股票共計1200萬股。為了保證業(yè)績的可實現(xiàn)性，王紅兵通過二級市場購買1 200萬股股票完成后的36個月內(nèi)分期解鎖。

后由于二級市場股價波動較大，為提高承諾事項的可實現(xiàn)性，經(jīng)協(xié)商，王紅兵擬修改承諾事項，在2015年12月31日前，通過二級市場購買威創(chuàng)股份股票的總金額不少于1億元。

特殊之處：先承諾增持?jǐn)?shù)量，后來由于二級市場價格波動較大，改為承諾增持金額！

5．立思辰現(xiàn)金收購百年英才（北京）教育：二級增持+承諾+鎖定

2016年10月，立思辰現(xiàn)金收購百年英才（北京）教育。雙方約定交易對方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款扣除相應(yīng)的所得稅后的余額的60%用于購買立思辰股票，并承諾36個月內(nèi)不得通過任何方式減持或委托第三方管理該等股票。

6．三聯(lián)商社現(xiàn)金收購德景電子：共管賬戶+二級增持+鎖定+限制質(zhì)押

2016年9月，在發(fā)行股份購買資產(chǎn)被否后，三聯(lián)商社通過支付現(xiàn)金的方式購買沙翔、于正剛、嘉興久祿鑫持有的德景電子100%股權(quán)。

股權(quán)支付上，上市公司采取較為靈活的方式，一部分直接支付給交易對方的個人賬戶，另外一部分（30 000萬元）支付至以交易對方名義開立的、上市公司和交易對方共同監(jiān)管的銀行賬戶，并由第一期股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款中的20 000萬元支付至共管賬戶后的18個月以內(nèi)（以下簡稱“購入期”），交易對方應(yīng)當(dāng)將共管賬戶中的30 000萬元資金（包括第二期股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款）全部用于在二級市場購入上市公司股票。

交易對方在二級市場購入的上市公司股票，在具有證券從業(yè)資格的會計師事

務(wù)所按照《購買資產(chǎn)協(xié)議》的約定就交易對方在第一個承諾年度的利潤事項情況出具專項審核意見前，不得質(zhì)押給任何第三方。

此外，雙方還約定分期付款的第三筆款項，自交割日起36個月內(nèi)，但最晚不遲于《購買資產(chǎn)協(xié)議》的約定的利潤承諾期限屆滿且交易對方的業(yè)績補(bǔ)償義務(wù)全部履行完畢后十個工作日，上市公司向交易對方支付人民幣30 000萬元。

特殊之處：三聯(lián)商社采取雙途徑限制交易對方，一方面，已經(jīng)支付的現(xiàn)金，二級市場增持上市公司股票，并限制質(zhì)押，另一方面，留一部分現(xiàn)金，在對方承諾期限屆滿后支付。

二、 按照業(yè)績承諾實現(xiàn)情況分期付款

按照業(yè)績承諾實現(xiàn)進(jìn)度分期付款，較為常見，案例也較多，不再贅述，最近2年的例如：迪森股份現(xiàn)金收購成都世紀(jì)新能源有限公司51%股權(quán)；迦南科技收購溫州小蔣機(jī)械科技有限公司51%股權(quán)；長城影視收購東方龍輝等股權(quán)等等，他們整體上思路，就是不給全款，按照你實現(xiàn)情況支付剩余股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。

三、 業(yè)績補(bǔ)償保證金條款

此外，還有一部分采取業(yè)績補(bǔ)償保證金條款，預(yù)留一部分錢，等業(yè)績承諾實現(xiàn)后再給你。

例如2016年，百利電氣支付現(xiàn)金方式向王龍寶、王麗英購買其合計持有的蘇州貫龍95%的股權(quán)。交易對方承諾2016年度、2017年度預(yù)測凈利潤數(shù)額分別不低于3 787.98萬元、4 596.21萬元。

百利電氣交割日起屆滿兩年，且受讓方聘請具有證券從業(yè)資質(zhì)的審計機(jī)構(gòu)對目標(biāo)公司完成2017年度審計后10個工作日內(nèi)，受讓方將所扣留風(fēng)險保證金300萬元及業(yè)績補(bǔ)償保證金2 000萬元按《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》約定予以扣款后的余額（如有）不計息給付轉(zhuǎn)讓方。

四、 總結(jié)

上述各種操作思路，在一定程度上都是對于現(xiàn)金收購中出現(xiàn)的交易對方拿錢走人的情況的一種對策，但各有利弊，業(yè)績補(bǔ)償保證金雖然扣留一部分錢作為保證，但相比其業(yè)績承諾金額，保證金遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足。分期付款情形下，可以減緩上市公司的資金壓力，但一般上市公司首期付款占比較大，后續(xù)付款比例較小，其實效果不算很好。二級市場增持，是目前較好的一種，可以提振股價，并且一定程度上的鎖定和保證，但是在巨大利益的誘惑下，往往各顯神通。

通過研究案例，發(fā)現(xiàn)一種操作思路相對可行，交易對方在獲取現(xiàn)金后，在二級市場增持，增持后承諾，并在中登公司辦理鎖定，為了限制第三方質(zhì)押，可以由上市公司實際控制人以其個人信用為交易對方業(yè)績實現(xiàn)提供個人擔(dān)保，然后由交易對方將股票質(zhì)押給實際控制人以此來提供“反擔(dān)保”。（但是在此過程中，質(zhì)權(quán)能否設(shè)立，仍然值得思考